如何正確分配勞務(wù)派遣單位和用工單位各自承擔(dān)的責(zé)任

勞動合同法第九十二條確定了勞務(wù)派遣單位對被派遣勞動者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶責(zé)任。

勞動合同法實施條例第三十五條規(guī)定了用工單位給被派遣勞動者造成損害的，

勞務(wù)派遣單位和用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

但是上述法律法規(guī)并沒有對勞務(wù)派遣單位和用工單位之間的責(zé)任如何分配加以明確，在實踐中易發(fā)生歧義。

一種觀點認(rèn)為，勞務(wù)派遣單位和用工單位的連帶責(zé)任包含四層含義：一是勞務(wù)派遣單位和用工單位對被派遣勞動者承擔(dān)連帶責(zé)任。

二是勞務(wù)派遣單位和用工單位之間的責(zé)任區(qū)分依據(jù)雙方合同約定。

三是勞務(wù)派遣單位和用工單位之間的約定不能對抗被派遣勞動者。

四是雙方?jīng)]有約定或約定不明的，按照“誰用工，誰負(fù)責(zé)”的原則作為最終歸責(zé)原則，已向勞動者承擔(dān)責(zé)任的一方，如果依照合同約定應(yīng)由另一方承擔(dān)時可以向?qū)Ψ阶穬敗?/p>

另一種觀點認(rèn)為，勞務(wù)派遣中用工單位承擔(dān)無過錯責(zé)任，勞務(wù)派遣單位承擔(dān)選任的過錯責(zé)任。具體可表述為，被派遣勞動者在勞動中致人損害的，勞務(wù)派遣單位、用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。在勞務(wù)派遣單位和用工單位之間，用工單位承擔(dān)無過錯責(zé)任，勞務(wù)派遣單位承擔(dān)過錯推定責(zé)任，即勞務(wù)派遣單位在被派遣勞動者選任上有過錯，并且該過錯與被派遣勞動者侵權(quán)行為有直接關(guān)系的，勞務(wù)派遣單位應(yīng)承擔(dān)與其過錯相應(yīng)的賠償責(zé)任。
上述兩種觀點都承認(rèn)了勞務(wù)派遣單位和用工單位對被派遣勞動者承擔(dān)連帶責(zé)任，但兩者之間如何區(qū)分責(zé)任有不同的認(rèn)識。
第一種觀點認(rèn)為依“誰用工，誰負(fù)責(zé)”的原則區(qū)分兩者的責(zé)任。

第二種觀點依“實際控制和受益”原則認(rèn)定雙方責(zé)任劃分，

因為被派遣勞動者在用工單位的實際控制下：正作，受益方是用工單位，所以勞務(wù)派遣單位僅僅承擔(dān)選任的過錯責(zé)

任，而用工單位承擔(dān)無過錯責(zé)任。

上述兩種觀點在某種程度上均有其法理基礎(chǔ)，但都欠缺對具體責(zé)任類型的劃分。

第一種觀點僅考慮到了對被派遣勞動者應(yīng)如何承擔(dān)責(zé)任，但被派遣勞動者在工作期間的侵權(quán)行為造成的損失應(yīng)如何承擔(dān)責(zé)任則沒有提及。
第二種觀點僅考慮了被派遣勞動者在工作期間的侵權(quán)行為造成的損失應(yīng)如何承擔(dān)責(zé)任，但如果被派遣勞動者的自身利益受到侵害應(yīng)如何區(qū)分并未表述清楚。筆者認(rèn)為，在司法實務(wù)中應(yīng)注意區(qū)分以下兩種情況。第一，當(dāng)被派遣勞動者的合法權(quán)益受到侵害時，勞務(wù)派遣單位和用工單位如何分配責(zé)任。首先，兩單位應(yīng)當(dāng)按照上述法律法規(guī)規(guī)定承擔(dān)連帶責(zé)任。其次，勞務(wù)派遣單位和用工單位對侵害被派遣勞動者合法權(quán)益的責(zé)任區(qū)分應(yīng)當(dāng)按照雙方約定劃分，沒有約定或約定不明的按照“誰用工，誰受益，誰負(fù)責(zé)”的原則區(qū)分。已向勞動者承擔(dān)責(zé)任的一方，如果依照合同約定應(yīng)由另一方承擔(dān)時可以向?qū)Ψ阶穬?。?dāng)然，勞務(wù)派遣單位和用工單位之間的約定不能對抗被派遣勞動者。